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中国上市公司2018年度并购重组报告申林平律师团队

2019-01-02 19:20

  )只统计一次)上市公司的重组目的,我们发现,产业并购始终是上市公司并购重组的主旋律,作为一种寻求外延式发展的手段,产业并购不仅深刻地改变上市公司群体的内涵式增长,也改变着市场的产业结构。在产业并购中,则以横向整合和多元化战略为主;对于借壳上市,由于《上市公司重大资产重组管理办法》的修订在一定程度上抑制了投机

  2015年以来,证监会并购承租委员会召开审核会议的频次及审核的案例数量持续下降。从会议召开频次来看,从2015年的113次会议下降至2018年72次,从审核的上市公司重组案例数量来看(注:同一上市公司年度内上会审核的数量按实际上会次数进行统计),则从2015年的339例下降至2018年的140例,降幅约50%。2015年来并购重组委审核频率及数量如下所示:

  总体来看,最近几年来上会审核企业的被否率呈上升趋势。2015年,被否的上市公司重组案例共计22例,全年经审核的案例共计339例,被否率为6.49%;2016年,被否的上市公司重组案例共计24例,全年经审核的案例共计275例,被否率为8.73%;2017年,被否的上市公司重组案例共计12例,全年经审核的案例共计173例,被否率为6.94%;2018年,被否的上市公司重组案例共计17例,全年经审核的案例共计140例,被否率为12.14%。2015年来并购重组委审核结果如下所示:

  2018年,证监会并购重组委共否决了17例重组,其中中环股份(002129)、沃施股份(300483)、浩物股份(000757)、中粮地产(000031)被否后二次上会顺利通过。被否企业基本情况如下:

  总的来看,有80%以上的案例系因为标的资产方面的问题被否,其中,标的资产盈利能力存疑系被否的重大罪魁,上述被否的17例重组中有10例系均因此告吹。

  申请材料对标的公司持续盈利能力披露不充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条的规定。

  申请材料显示,标的资产未来持续盈利能力具有不确定性,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条相关规定。

  申请材料显示,标的资产会计核算基础薄弱,持续盈利能力具有不确定性,且重组完成后上市公司关联交易增加,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条和第四十三条相关规定。

  标的资产预测期收入具有较大不确定性,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条相关规定。

  标的公司未来持续盈利能力存在不确定性,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条及第四十三条有关规定。

  申请材料关于标的资产持续盈利能力披露不充分,不符合《上市公司重大资产重组办法》第四十三条第一款的有关规定。

  标的资产的持续盈利能力和合规性披露不够充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条有关规定。

  标的资产经营模式及持续盈利能力具有不确定性,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条相关规定。

  申请材料关于标的公司预测收入及业绩实现的可持续性披露不充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条相关规定。

  本次交易业绩补偿承诺的可实现性及标的资产未来盈利能力存在重大不确定性,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条及第四十三条相关规定。

  注1:《上市公司重大重组管理办法》第十一条:第十一条上市公司实施重大资产重组,应当就本次交易符合下列要求作出充分说明,并予以披露:(一)符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定;(二)不会导致上市公司不符合股票上市条件;(三)重大资产重组所涉及的资产定价公允,不存在损害上市公司和股东合法权益的情形;(四)重大资产重组所涉及的资产权属清晰,资产过户或者转移不存在法律障碍,相关债权债务处理合法;(五)有利于上市公司增强持续经营能力,不存在可能导致上市公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形;(六)有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立,符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定;(七)有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。

  注2:《上市公司重大重组管理办法》第四十三条:上市公司发行股份购买资产,应当符合下列规定:(一)充分说明并披露本次交易有利于提高上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力,有利于上市公司减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性;(二)上市公司最近一年及一期财务会计报告被注册会计师出具无保留意见审计报告;被出具保留意见、否定意见或者无法表示意见的审计报告的,须经注册会计师专项核查确认,该保留意见、否定意见或者无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者将通过本次交易予以消除;(三)上市公司及其现任董事、高级管理人员不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形,但是,涉嫌犯罪或违法违规的行为已经终止满3年,交易方案有助于消除该行为可能造成的不良后果,且不影响对相关行为人追究责任的除外;(四)充分说明并披露上市公司发行股份所购买的资产为权属清晰的经营性资产,并能在约定期限内办理完毕权属转移手续;(五)中国证监会规定的其他条件。上市公司为促进行业的整合、转型升级,在其控制权不发生变更的情况下,可以向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象发行股份购买资产。所购买资产与现有主营业务没有显著协同效应的,应当充分说明并披露本次交易后的经营发展战略和业务管理模式,以及业务转型升级可能面临的风险和应对措施。

  本次交易标的资产定价的公允性缺乏合理依据,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条的相关规定。

  标的资产股东优先购买权潜在纠纷存在重律风险,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条相关规定。

  申请材料关于标的公司有关改制及国有产权变动、内控和业务合规性的信息披露不充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四条、第十一条和第四十三条有关规定。

  注1:《上市公司重大重组管理办法》第四条:上市公司实施重大资产重组,有关各方必须及时、·IT行业最雇主青睐的五所大学感兴趣的看过来!。公平地披露或者提供信息,保证所披露或者提供信息的真实、准确、完整,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。

  本次交易有关标的资产委托经营安排不符合《上市公司重大资产重组办法》第四十三条第一款的规定。

  标的资产的持续盈利能力和合规性披露不够充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条有关规定。

  申请材料关于标的公司有关改制及国有产权变动、内控和业务合规性的信息披露不充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四条、第十一条和第四十三条有关规定。

  申请文件关于标的资产后续股权收购对上市公司控制权稳定性的影响披露不充分,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条相关规定。

  申请人前次募集资金使用情况不符合《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》第十一条相关规定。

  注1:《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》第十一条:上市公司募集资金使用应当符合下列规定:(一)前次募集资金基本使用完毕,且使用进度和效果与披露情况基本一致;(二)本次募集资金用途符合国家产业政策和法律、行政法规的规定;(三)除金融类企业外,本次募集资金使用不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资,不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司;(四)本次募集资金投资实施后,不会与控股股东、实际控制人产生同业竞争或者影响公司生产经营的独立性。

  申请材料显示,标的资产会计核算基础薄弱,持续盈利能力具有不确定性,且重组完成后上市公司关联交易增加,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第十一条和第四十三条相关规定。

  本次交易不利于上市公司减少关联交易,避免同业竞争,不符合《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条相关规定。

  注1:《上市公司重大重组管理办法》第六条:为重大资产重组提供服务的证券服务机构和人员,应当遵守法律、行政法规和中国证监会的有关规定,遵循本行业公认的业务标准和道德规范,严格履行职责,对其所制作、出具文件的真实性、准确性和完整性承担责任。前款规定的证券服务机构和人员,不得教唆、协助或者伙同委托人编制或者披露存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的报告、公告文件,不得从事不正当竞争,不得利用上市公司重大资产重组谋取不正当利益。

  上市公司并购重组受政策层面的影响很大。尽管证监会高层明确表示将促进并购重组的进一步市场化,但这不意味着并购重组的门槛降低,尤其是涉及上市公司重大资产重组或发行股份购买资产时,监管依旧严格。

  以证监会2018年2月23日发布的《关于IPO被否企业作为标的资产参与上市公司重组交易的相关问题与解答》(以下简称《解答》)明确规定IPO被否企业需运行3年后才能进行重组上市为主要标志,2018年上半年的并购重组市场面临的监管明显升级,而到了2018下半年,随着监管部门相继推出“小额快速”审核政策及将前述《解答》规定的运行时间从3年修订至6个月、修订拟购买资产交易价格、募集资金用途、停牌规定等,监管部门又向上市公司并购重组市场释放了多重监管红利。现将2018年上市公司并购重组主要新政及监管政策总结如下:

  (一)关于发行股份购买资产发行价格调整机制的相关问题与解答(2018年9月7日)

  《上市公司重大资产重组管理办法》第四十五条第四款关于“发行价格调整方案应当明确、具体、可操作”的规定,应如何理解?

  上市公司发行股份购买资产的,可以按照《上市公司重大资产重组办法》第四十五条的规定设置发行价格调整机制,保护上市公司股东利益。发行价格调整方案的设定应当符合以下要求:

  1)发行价格调整方案应当建立在市场和同行业指数变动基础上,且上市公司的股票价格相比最初确定的发行价格须同时发生重大变化。

  2)发行价格调整方案应当有利于保护股东权益,设置双向调整机制;若仅单向调整,应当说明理由,是否有利于中小股东保护。

  3)调价基准日应当明确、具体。股东大会授权董事会对发行价格调整进行决策的,在调价条件触发后,董事会应当审慎、及时履职。

  4)董事会决定在重组方案中设置发行价格调整机制时,应对发行价格调整方案可能产生的影响以及是否有利于股东保护进行充分评估论证并做信息披露。

  5)董事会在调价条件触发后根据股东大会授权对是否调整发行价格进行决议。决定对发行价格进行调整的,应对发行价格调整可能产生的影响、价格调整的合理性、是否有利于股东保护等进行充分评估论证并做信息披露,并应同时披露董事会就此决策的勤勉尽责情况;决定不对发行价格进行调整的,应当披露原因、可能产生的影响以及是否有利于股东保护等,并应同时披露董事会就此决策的勤勉尽责情况。

  (二)关于《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条“经营性资产”的相关问题与解答(2018年修订)(2018年9月10日)

  《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条第一款第(四)项规定,“充分说明并披露上市公司发行股份所购买的资产为权属清晰的经营性资产,并能在约定期限内办理完毕权属转移手续”。当上市公司发行股份拟购买的资产为少数股权时,应如何理解是否属于“经营性资产”?

  上市公司发行股份拟购买的资产为企业股权时,原则上在交易完成后应取得标的企业的控股权,如确有必要购买少数股权,应当同时符合以下条件:

  (一)少数股权与上市公司现有主营业务具有显著的协同效应,或者与本次拟购买的主要标的资产属于同行业或紧密相关的上下游行业,通过本次交易一并注入有助于增强上市公司独立性、提升上市公司整体质量。

  (二)交易完成后上市公司需拥有具体的主营业务和相应的持续经营能力,不存在净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益情况。

  对于少数股权对应的经营机构为金融企业的,需符合金融监管机构及其他有权机构的相关规定;且最近一个会计年度对应的营业收入、资产总额、资产净额三项指标,均不得超过上市公司同期合并报表对应指标的20%。

  (三)关于并购重组交易对方为“200人公司”的相关问题与解答(2018年9月28日)

  上市公司并购重组交易对方为股东人数超200人非上市股份有限公司(以下简称“200人公司”)的,有哪些注意事项?

  上市公司应当聘请财务顾问、律师,参照《非上市公众公司监管指引第4号——股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》要求,对“200人公司”合规性问题开展核查并发表明确意见。

  “200人公司”为标的资产控股股东、实际控制人,或者在交易完成后成为上市公司控股股东、实际控制人的,还应当按照《非上市公众公司监督管理办法》相关规定,申请纳入监管范围。

  (四)关于并购重组“小额快速”审核适用情形的相关问题与解答(2018年10月8日)

  上市公司发行股份购买资产,不构成重大资产重组,且满足下列情形之一的,即可适用“小额快速”审核,证监会受理后直接交并购重组委审议:

  (二)最近12个月内累计发行的股份不超过本次交易前上市公司总股本的5%且最近12个月内累计交易金额不超过10亿元。

  “累计交易金额”是指以发行股份方式购买资产的交易金额;“累计发行的股份”是指用于购买资产而发行的股份。未适用“小额快速”审核的发行股份购买资产行为,无需纳入累计计算的范围。

  有下列情形之一的,不适用“小额快速”审核:(一)募集配套资金用于支付本次交易现金对价的,或募集配套资金金额超过5000万元的;(二)按照“分道制”分类结果属于审慎审核类别的。

  适用“小额快速”审核的,独立财务顾问应当对以上情况进行核查并发表明确意见。

  (五)关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答(2018年修订)(2018年10月12日)

  《〈上市公司重大资产重组管理办法〉第十四条、第四十四条的适用意见》规定“上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金,所配套资金比例不超过拟购买资产交易价格100%的,一并由并购重组审核委员会予以审核”。其中,拟购买资产交易价格怎么计算?

  “拟购买资产交易价格”指本次交易中以发行股份方式购买资产的交易价格,不包括交易对方在本次交易停牌前六个月内及停牌期间以现金增资入股标的资产部分对应的交易价格,但上市公司董事会首次就重大资产重组作出决议前该等现金增资部分已设定明确、合理资金用途的除外。

  上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人通过认购募集配套资金或取得标的资产权益巩固控制权的,有何监管要求?

  在认定是否构成《上市公司重大资产重组办法》第十三条规定的交易情形时,上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人拟认购募集配套资金的,相应股份在认定控制权是否变更时剔除计算,但已就认购股份所需资金和所得股份锁定作出切实、可行安排,能够确保按期、足额认购且取得股份后不会出现变相转让等情形的除外。

  上市公司控股股东、实际控制人及其一致行动人在本次交易停牌前六个月内及停牌期间取得标的资产权益的,以该部分权益认购的上市公司股份,相应股份在认定控制权是否变更时剔除计算,但上市公司董事会首次就重大资产重组作出决议前,前述主体已通过足额缴纳出资、足额支付对价获得标的资产权益的除外。

  独立财务顾问应就前述主体是否按期、足额认购配套募集资金相应股份,取得股份后是否变相转让,取得标的资产权益后有无抽逃出资等开展专项核查。

  考虑到募集资金的配套性,所募资金可以用于支付本次并购交易中的现金对价,支付本次并购交易税费、人员安置费用等并购整合费用和投入标的资产在建项目建设,也可以用于补充上市公司和标的资产流动资金、偿还债务。

  募集配套资金用于补充公司流动资金、偿还债务的比例不应超过交易作价的25%;或者不超过募集配套资金总额的50%。

  根据《上市公司重大资产重组管理办法》第四十六条,“特定对象取得本次发行的股份时,对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月”的,特定对象以资产认购而取得的上市公司股份,自股份发行结束之日起36个月内不得转让。标的资产为公司股权时,如何确定前述特定对象“持续拥有权益时间”的起算时点?

  上市公司发行股份购买的标的资产为公司股权时,“持续拥有权益的时间”自公司登记机关就特定对象持股办理完毕相关登记手续之日起算。特定对象足额缴纳出资晚于相关登记手续办理完毕之日的,自其足额缴纳出资之日起算。

  (六)关于并购重组审核分道制“豁免/快速通道”产业政策要求的相关问题与解答(2018年10月19日)

  并购重组审核分道制下,适用“豁免/快速通道”的,有哪些产业政策的具体要求?

  为切实服务供给侧结构性改革,进一步支持高新技术行业发展,在原有支持产业的基础上,按照《中华人民共和国国民经济和社会发展第十三个五年规划纲要》、《中国制造2025》(国发〔2015〕28号)、《“十三五”国家战略性新兴产业发展规划》(国发〔2016〕67号)等决策部署,证监会进一步新增并购重组审核分道制豁免/快速通道产业类型如下:

  高档数控机床和机器人、航空航天装备、海洋工程装备及高技术船舶、先进轨道交通装备、电力装备、新一代信息技术、新材料、环保、新能源、生物产业;党中央、国务院要求的其他亟需加快整合、转型升级的产业。

  (七)关于IPO被否企业作为标的资产参与上市公司重组交易的相关问题与解答(2018年10月19日)

  如企业在申报IPO被否决后拟作为标的资产参与上市公司重组交易,请问对此有何监管标准?

  我会将区分交易类型,对标的资产曾申报IPO被否决的重组项目加强监管:对于重组上市类交易(俗称借壳上市),企业自中国证监会作出不予核准决定之日起6个月后方可筹划重组上市;对于不构成重组上市的其他交易,我会将加强信息披露监管,重点关注IPO被否的具体原因及整改情况、相关财务数据及经营情况与IPO申报时相比是否发生重大变动及原因等情况。我会将统筹沪深证券交易所、证监局,通过问询、实地核查等措施,加强监管,切实促进上市公司质量提升。

  (八)《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号——上市公司重大资产重组(2018年修订)》(2018年11月15日)

  2018年11月15日,证监会修订《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号——上市公司重大资产重组》(证监会公告〔2018〕36号)。主要修订的内容包括:

  不再要求披露交易对方业务发展状况、主要财务指标和下属企业名目;对海外并购、招拍挂等交易允许简化或暂缓披露相关情况。

  在已明确交易标的的前提下,不再强制要求披露标的预估值或拟定价,便于交易各方更充分地谈判博弈。

  在充分披露相关风险的前提下,不再要求披露权属瑕疵、立项环保等报批事项,本次交易对公司同业竞争、关联交易的预计影响,相关主体买卖股票自查情况。

  (九)沪深两地交易所《上市公司重大违法强制退市实施办法》(2018年11月16日)

  2018年11月16日,沪深两地交易所发布《上市公司重大违法强制退市实施办法》,并同步修订《上市规则》及《退市公司重新上市实施办法》。与重组上市的主要内容如下:

  上市公司存在欺诈发行、重大信息披露违法或者其他严重损害证券市场秩序的重大违法行为,且严重影响上市地位,其股票应当被终止上市的情形。具体包括:……(2)重组上市,申请或者披露文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,被中国证监会依据《证券法》第一百八十九条作出行政处罚决定,或者被人民法院依据《刑法》第一百六十条作出有罪生效判决;……

  如果重大违法的上市公司在新规实施前已经“脱胎换骨”,公司控制权、主营业务等均发生了变化,再予退市不尽合理。对此,《实施办法》施行前,重大违法上市公司已经合法合规完成重组上市,且重大违法事项均发生在该次重组上市之前,也与该次重组上市无关的,可以向本所申请不对其实施重大违法强制退市;《实施办法》正式施行后,重大违法上市公司再进行重组上市的,仍将严格按照新规实施强制退市。

  新规施行前,上市公司存在重大违法行为,但已完成重组上市,且符合下列全部条件的,可以向本所申请不对其股票实施重大违法强制退市:

  (一)新规施行前,上市公司已经按照《上市公司重大资产重组管理办法》的规定合法合规完成重组上市,且相关重大违法行为均发生在该次重组上市之前,也与该重组上市无关;

  (二)现任董事、监事、高级管理人员最近三十六个月内未受到过中国证监会的行政处罚,且最近十二个月内未受到过证券交易所公开谴责。

  上市公司按照本项规定提出不对其股票实施重大违法强制退市申请的,应当按照《实施办法》第八条办理,同时聘请财务顾问及律师进行核查并发表核查意见。

  2018年12月28日,沪深两地交易所分别发布《上海证券交易所上市公司筹划重大事项停复牌业务指引》及《深圳证券交易所上市公司信息披露指引第2号——停复牌业务》,新规自发布之日起施行,主要内容如下:

  在披露重组预案或者报告书后,因需要对方案作出重大调整申请停牌的,停牌时间不超过5个交易日。

  上市公司筹划重大事项,应当分阶段披露有关事项的具体情况,不得仅以相关事项结果尚不确定为由申请停牌。

  主办人简介:申林平,中国政法大学中欧法学院经济法学专业法学博士、律师,美国加州大学洛杉矶分校(UCLA)法学院访问学者,中国政法大学法学院兼职教授、中国政法大学破产法与企业重组研究中心研究员、中国人民大学律师学院客座教授、欧美同学会会员,法律业务涉及公司境内外上市;境内外投资并购(包括FDI与ODI);上市公司收购、再融资、重大资产重组;重大民商事诉讼仲裁;公司破产与重整等领域。返回搜狐,查看更多